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EPC合同总责任的设置和责任排除

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2014年06月13日    作者:孙婷娟    来源:国浩律师事务所

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  一、什么是EPC合同总责任


  电力及其他基础设施工程交钥匙EPC总承包合同中总会设置一个很重要的章节,专门规定EPC合同项下总承包商的合同总责任或者称为责任限制。


  一般在合同中会表述为“承包商对业主的最大、总共及累积的赔偿额,无论是因违反合同、基于严格责任、侵权、疏忽或其他原因导致的损失或损害的赔偿,都不能超过合同总价的100%,但因承包商存在欺诈、恶意不作为及/或严重过失导致的或依据合同x条、y条或z条而产生的赔偿额不受此限制。”


  合同总责任是EPC承包商在极端情况下可能需承担的所有赔偿责任的上限。比如EPC合同由于总承包商的重大实质性违约被终止的情形,甚至由于设施性能极度低劣,致使设施丧失重要功能而致业主未能实现预期投资目被拒收并要求定期清场撤离、归还已支付合同总价款的情形。所以,这也是基础设施投资方(通常总投资额会达到5-20亿美元)要求承接该工程EPC建设的承包商本身的净资产需达到EPC合同总价以上的根本原因,也是在承包商本身净资产未能达到该限额而要求其终级母公司提供担保的初衷。


  二、合同总责任限额内的例外因素


  尽管EPC合同中对总承包商的合同项下可能需承担的赔偿责任作了限定,但是在某些情形下导致的赔偿责任,不受此限额限制,意即在发生此类情形时,承包商往往需承担没有限额的赔偿责任,比如:


  1.承包商原因导致的业主或其他第三方人员伤亡的赔偿责任;承包商存在恶意或重大过失时导致的业主或第三方的财产损失;


  2.承包商因违反项目所在国强制性法律规定而导致的赔偿责任,比如违反当地环保要求、违反当地劳工及用工时间规定、违反有关职业健康、安全及卫生方面的法律规定等;


  3.侵犯第三方知识产权而导致的赔偿责任等。


  同时,由于EPC合同项下会设置严密科学的风险预防体系,比如合理分配风险、投保各类险种(具体将另行撰文论述)等,因此在限定EPC承包商合同总责任的前提下,业主或融资银行往往会在计算总赔偿上限时,将承包商自保险公司处获得的保险赔偿款(即使已用于恢复工程建设)不计入此赔偿上限内,即承包商不能因获得了保险赔偿款而使自己受益,以少减少赔偿责任上限。


  三、总承包商合同责任中对间接损失的排除


  作为与“合同总责任”条款能相提并列于重要位置的“间接损失不赔偿”条款,同样也已作为国际惯例被广泛应用。不管在何种情形下,承包商概不对业主的利润损失、使用损失、收益损失、生产损失、合同损失、机会损失及业主可能遭受的间接及偶发性的损失或损害负责,不论是由承包商违反合同、违反法定义务、侵权行为(包括疏忽但不包括恶意侵权或重大过失导致的给予第三方的损失赔偿责任)。当然,针对这一笼统性的规定,完美的合同往往还会设置一些细节性的条款,以完善该机制,比如合同中一般会提示,由于考虑到合同中约定的违约赔偿金(liquidated damages)已可能包含了对业主的预期收益或利润损失的补偿,所以LD条款不受此“间接损失赔偿责任排除”的制约。


  总之,作为基础设施领域的商务律师,律师本身必须具有良好的职业素养和严谨态度,这样才能创制出一个在“用户友善”和“法律精确”之间找准平衡点的优秀合同,这样才会使合同文件及语言尽可能地具备足够的、必要的和合理的细节处理,这样才能去维护、影响甚至改革和创新这类古老的、传统的、权威的工程领域的惯例和合同示范。

责任编辑:王兴钊

标签:EPC 合同 责任
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