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如何以协商方式解决国际工程项目分包索赔争议

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2019年10月19日    作者:常向忠 姜伟    来源:国际工程与劳务

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  在大型国际工程项目EPC总承包合同执行过程中,分包索赔争议是总承包商无法回避的问题,如何妥善解决分包索赔争议是总承包商在项目执行过程中始终面临的严峻课题,特别是在项目执行的关键阶段和项目执行后期,一旦分包索赔争议处置不当则可能对项目工期和分包合同关闭产生极为不利的影响,甚至演变成为旷日持久的法律纠纷。协商是基于合同当事人双方的自由意志进行双向、友好地积极沟通、磋商,以寻求索赔争议的妥善解决方案,实现双方的利益平衡。


以协商方式解决分包索赔争议的优势和劣势


  一、优势


  以协商方式解决分包索赔争议具有诉讼、仲裁争议解决方式所不具有的显著优势,主要体现在以下四点。


  1.时间可控


  以协商方式解决分包索赔争议,当事人双方具有充分的自主权,在时间安排上比较灵活,双方友好协商沟通何时启动、协商多长时间、在哪一个节点上暂停或达成书面协议,完全由双方根据自己的判断自主决定,无需考虑任何第三方的程序要求或时间安排。实践中,总承包商与分包商以协商方式解决索赔争议的关键在于寻求双方的利益平衡点,无论是一两天还是数周、数月,甚至数年的磋商谈判,直至双方达成最终一致意见为止,一切都在双方的掌控之中;而不像仲裁、诉讼程序那样,在时间上需要一两年、两三年,甚至更长时间,一旦仲裁、诉讼程序开始,在时间安排上便不能随意暂停、延长或结束,整个程序的控制权完全掌握在仲裁庭或法庭手中,且对项目的执行或关闭极为不利。


  2.过程可控


  以协商方式解决分包索赔争议,当事人双方可以自主掌控谈判的节奏、节点,以及参与谈判的人员构成。


  实践中,分包索赔争议的磋商谈判首先在执行层进行,双方就争议焦点进行梳理、澄清,求同存异,就争议问题进行磋商或提出解决方案,一旦双方谈判陷入僵局或长时间无积极推进,则需要双方决策层的介入以打破僵局,重新启动新一轮的谈判。如果双方经过多轮多层次的谈判,寻找到了实现利益平衡的解决方案,达成了一致意见,则以协商方式解决索赔争议的过程宣告结束。


  3.结果可控


  合同当事人双方最清楚自身利益的边界,在以协商方式解决分包索赔争议过程中,作为当事人的总承包商和分包商往往需要根据谈判情况求同存异做出自身利益的取舍,以达成体现利益平衡的协商方案。协商方案是否可行、是否可以接受完全取决于当事人双方对自身利益的考量。当事人双方对协商方案和结果完全掌握控制权,如果任何一方认为利益分配失衡,协商方案和结果也将难以达成。


  4.节约费用


  以协商方式解决分包索赔争议与调解、仲裁、诉讼等方式相比,不产生律师费、调解员或仲裁员费用、诉讼费用以及相关人员的差旅费、会议费等,对合同当事人双方来讲都将节约巨额费用。可以说与诉讼、仲裁等争议解决方式相比,协商无疑是争议双方最好且最省钱的。


  二、劣势


  但以协商方式解决分包索赔争议也不是十全十美的途径,与仲裁、诉讼等争议解决方式相比,协商方式具有两个显著的劣势。


  1.程序性不强


  以协商方式解决分包索赔争议,当事人双方具有充分的自主权,协商谈判能否顺利推进完全取决于双方是否具有协商意愿、是否积极沟通、互相配合,没有任何强制性的程序可以要求任何一方必须参加协商谈判。


  2.缺乏强制约束力


  以协商方式解决分包索赔争议,最终达成协商协议,实现了双方的利益再分配和利益平衡。但是,对协商协议的执行则完全取决于双方的意愿和诚意,当事人一方无法申请强制机关和强制力量要求另一方当事人必须履行协商协议。

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