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FIDIC 2017版系列合同条件中工程师/业主代表相关问题分析

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2019年02月11日    作者:陈勇强 姚洪江 谢爽    来源:国际经济合作

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  2017年12月,国际咨询工程师联合会(Fédération lnternationale des lngénieurs-Conseils, FIDIC)在伦敦举办的国际用户会议上,发布了99版三本合同条件的第二版(简称17版),分别是:《施工合同条件》(Conditions of Contract for Construction)(红皮书)、《生产设备和设计-建造合同条件》(Conditions of Contract for Plant and Design-Build)(黄皮书)和《设计-采购-施工与交钥匙项目合同条件》(Conditions of Contract for EPC/Turnkey Projects)(银皮书)。


  FIDIC 17版三本合同条件一般是用于大中型复杂工程项目的,对于大中型复杂工程项目,项目业主方往往会投入很多的资源进行项目全过程管理,大中型项目业主方聘请第三方专业的咨询团队帮助其进行项目各个阶段甚至是全过程管理的现象非常普遍。17版红皮书和黄皮书中由业主方聘用代表其管理项目的一方称为“工程师”(Engineer),准确的讲“工程师”是业主的咨询方,也可以称作“咨询工程师”。中国国内建筑行业称为“监理工程师”的角色就来源于早期版本的FIDIC合同范本。99版银皮书用“业主代表”(The Employer’s Representative)替代了传统意义上的“工程师”,银皮书中业主代表的职权范围与工程师相比受到了明显的限制,17版银皮书仍然这样使用。17版红皮书、黄皮书的定义中明确将工程师、工程师代表及其助理归类到业主的人员(Employer’s Personnel)之内,银皮书同样规定业主代表及其助理为业主的人员。


  本文关注17版系列合同条件中工程师/业主代表的相关问题,以17版黄皮书为主线进行分析,红皮书的工程师相关条款与黄皮书基本一致,而银皮书采用了业主代表这一角色,银皮书与红皮书和黄皮书的不同之处将在文中特别说明。


一、17版系列合同条件中工程师/业主代表的聘用与职权


  工程师或业主代表均受雇于业主。黄皮书和红皮书的第3条[工程师](The Engineer)(银皮书第3条[业主的管理](The Employer’s Administration))规定了工程师/业主代表的聘任和委托、职责和权力。


  (一)工程师/业主代表的聘任和委托


  黄皮书中的工程师指受雇于业主按合同授予其权力履行管理职责的自然人或法律实体。当业主聘任的工程师是法律实体时,工程师单位应向合同双方发出通知,指明一个自然人代表其主持管理工作。


  工程师可以将自己的某些职责和权力委任给其助理人员。第3.4款[工程师的委托]规定了工程师助理人员的委托或撤换,助理人员负责行使被委托的职责和权力,但第3.7款[商定或决定]和第15.1款[通知改正]涉及的两项重要职权,工程师不得委托给其助理人员。


  第3.3款[工程师代表]规定了工程师代表的委托,且要求工程师代表在整个合同实施期间应常驻现场,如果工程师代表暂离开现场应由工程师向承包商发出通知指明代管人员。工程师代表及代管人员的资质要求为:1)具备行业资格、相关工作经验和专业能力;2)熟练使用第1.4款[法律和语言]中规定的主导语言。其他的助理人员需具备完成委托通知所限定的授权任务的工作经验和专业能力并且能够流利地使用交流用语言。


  第3.6款[工程师的替换]规定了工程师的替换程序,替换原因有两类:第一类是业主要求的替换,如果业主想要替换工程师,应在预定替换日期前不少于42天向承包商发出通知;第二类是客观原因导致的替换,如果工程师因死亡、疾病、残疾或辞职而无法履行职权(或者若工程师是法律实体,工程师单位不能或不愿履行其职权,该状况是由业主导致的除外),业主应立即指定替换人员,但该指定的人员属于临时指定,正式的替换仍须经承包商接受认可。


  银皮书关于业主代表的聘任和委托的内容基本与黄皮书相同,银皮书第3.1款[业主代表]规定了业主代表的聘任和撤换,而且强调了业主代表没有第15条[业主的终止]规定的权力,关于委任助理人员的相关要求在第3.2款[其他业主人员]和第3.3款[被委任的人员]中规定。


  (二)工程师/业主代表的职责和权力


  黄皮书第3.2款[工程师的任务和权力]规定了工程师的职权范围,并说明了工程师无权修改合同以解除任何一方的合同责任。专用条件中可能会注明工程师在行使某些职权之前需获得业主的批准。然而,为保证工程师在根据第3.7款[商定或决定]促使双方协商或做出决定时保持中立,工程师行使第3.7款[商定或决定]的职权时不能受业主的限制。工程师具体的工作分别在第3.5款[工程师的指示]和第3.7款[商定或决定]中规定。


  银皮书中没有与黄皮书第3.2款[工程师的任务和权力]相对应的条款;关于指示的问题,黄皮书第3.5款[工程师的指示]规定工程师有权发出指示,而银皮书第3.4款[指示]规定业主有权通过业主代表发出指示,也就是说业主代表本身没有发出指示的权力,而它只是业主发出指示的执行者;关于第3.7款[商定或决定](银皮书为第3.5款[商定或决定]),银皮书只规定业主代表在行使第3.5款[商定或决定]权力时不应该视作是代表业主行事,但没有黄皮书第3.7款[商定或决定]中类似于工程师应该保持中立的描述。


  黄皮书和红皮书第3.8款[会议]规定工程师做会议记录并向合同双方提供复印件。银皮书关于参与会议的相关要求规定在第3.6款[会议],且业主需做会议记录并抄送给合同双方。

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