登录 个人注册 企业注册 杂志订阅 | 我的需求 | 下载专区 | English
首页 > 知识 > 法律法规 > FIDIC 2017版黄皮书和银皮书中设计管理问题分析

FIDIC 2017版黄皮书和银皮书中设计管理问题分析

返回>

2019年01月15日    作者:秦晋 陈勇强    来源:国际经济合作

A-A+

  2017年12月,国际咨询工程师联合会(Fédération lnternationale des lngénieurs-Conseils, FIDIC)在伦敦举办的国际用户会议上,发布了99版三本合同条件的第二版(简称17版),分别是:施工合同条件(Conditions of Contract for Construction)(红皮书)、生产设备和设计-建造合同条件(Conditions of Contract for Plant and Design-Build)(黄皮书)和设计-采购-施工与交钥匙项目合同条件(Conditions of Contract for EPC/Turnkey Projects)(银皮书)。其中,红皮书是施工合同,技术规范和设计图纸一般由业主方提供、并作为双方最终签署的施工合同文件的重要组成部分,除非合同另有约定,承包商不对设计承担责任;黄皮书和银皮书同为“设计+施工”合同,这两种合同模式下,承包商是设计工作和设计责任的主要承担者,通用合同条件第5条[设计]对承包商的设计工作要求进行了集中约定。本文以黄皮书为主线,兼顾银皮书(本文中出现“工程师”的地方均指黄皮书,如果是银皮书,则用“业主”替代),围绕通用合同条件第5条[设计]并结合其他与设计有关的条款,对承包商的设计责任和设计管理程序等问题进行归纳和分析(文中以蓝色字表示17版FIDIC黄皮书或银皮书通用合同条件中设计条款的相关规定)。


一、17版黄皮书和银皮书中设计责任的承担机制


  17版黄皮书和银皮书均在通用合同条件第5.1款[设计义务一般要求]中明确,承包商是项目设计工作和设计责任的主要承担者。


  (一)设计责任的承担程度


  (1)承包商的设计工作应符合预期目的


  17版黄皮书和银皮书通用合同条件第4.1款[承包商的一般义务]对承包商履行合同的义务给出了提纲挈领的要求:


  “承包商应按照合同实施工程。工程完成后,工程(或区段、或工程的某个部分、或生产设备的主要部分)应能符合业主要求中定义和描述的预期目的(Fit for the purpose(s),FFP)(如果业主要求中没有定义和描述此类目的,应符合它们的常规目的)。”


  1)“符合预期目的”责任的内涵


  由于黄皮书和银皮书下,承包商的工作范围均包含设计,根据上述条款,承包商所设计的工程应符合业主要求中定义和描述的预期目的(以下简称“符合预期目的”),简言之,承包商应就其所负责的设计工作向业主承担“符合预期目的”的责任。


  一般来说,单纯的设计方对业主承担的设计责任是“尽职责任”(responsibility for care)(也称“疏忽”(negligence)责任)的要求和“不当行为”(malpractice)责任。该责任一般的判断标准是:设计方必须以“合理的技能与谨慎”(reasonable skill and care)来进行设计,以使设计达到预期目的并能具有预期功能。在尽职责任下,设计方并不需要保证其设计的结果,仅要保证在设计的过程中履行了合理的技能与谨慎义务。


  “符合预期目的”责任,也称适用性责任或严格责任(strict liability)。在这一责任下,承包商进行设计工作,除了要履行合理的技能与谨慎义务之外, 其设计的工程本身还必须满足业主对性能、美观、安全等方面的要求。如果承包商设计的工程没有符合预期目的,那么不管承包商是否履行了合理技能与谨慎义务,都须承担设计失败的后果和责任。可以说,“符合预期目的”的责任承担是结果导向的,承包商承担的责任更大、更重。


  2)“目的”应在业主要求中明示


  “目的”(purpose(s))应是在业主要求中所定义和描述的目的,如果业主要求中没有相应的定义和描述,则应符合工程的常规目的。同时,在专用条件编写指南的第4.1款[承包商的一般义务]中,FIDIC强烈建议业主在业主要求中清晰地定义和描述其工程完工后希望达到的“目的”,以使得承包商更好地履行“符合预期目的”的义务,减少不必要争端的产生。


  因此,识别“预期目的”是承包商在项目投标和谈判阶段的重要内容,同时,“预期目的”是承包商在合同执行阶段开展各项工作的准绳。


  (2)承包商应就“符合预期目的”向业主承担“保障”责任


  黄皮书和银皮书第17.4款[承包商的保障]第二段均规定:


  “承包商须保障和保持业主免受由于承包商在履行设计义务时的所有行为、错误或遗漏导致工程(或区段、或工程的某个部分、或生产设备的主要部分(如果有))完工后不符合第4.1款[承包商的一般义务]中规定的预期目的而导致的损失。”


  这是17版黄皮书和银皮书新增的一项承包商向业主保障的要求。


  在英国法下,如果合同没有明示,“保障”一般意味着:业主(被保障方)没有减轻损失的责任;直接损失和间接损失均可请求赔偿;以及业主拥有更长的诉讼时效(从发生保障须覆盖的损失时起算,而非有缺陷的设计完成之日起算)。


  不过,黄皮书第1.15款(银皮书第1.14款)[责任限度]对上述承包商就其设计责任的“保障”义务程度进行了一定程度的限制,即:1)赔偿范围不包括工程使用损失、利润损失、合同损失和间接损失;2)赔偿额度包含在承包商的总体赔偿责任上限之内。


  (二)设计风险的转移: 职业责任险


  黄皮书和银皮书第19.2.3款[职业责任]均要求:


  “承包商应对其负责的设计投保职业责任保险,保障承包商在履行其设计义务过程中因任何行为、错误或遗漏引起的责任。”


  “如果合同数据表中有规定,该职业责任保险还应保障承包商在履行其设计责任过程中因任何行为、错误或遗漏引起已完工工程(或区段、工程的某个部分、生产设备的主要部分)不符合第4.1款[承包商的一般义务]中规定的预期目的的责任。”


  职业责任保险是17版黄皮书和银皮书新增的一项保险要求,其责任范围是由于设计的疏忽或过失而引发的意外事故造成的工程自身的物质损失以及第三方的人身伤亡或财产损失。合同规定,有关保额、免赔额、保险期限等在合同数据表中进行约定;业主可能还会决定是否将职业责任保险的保险范围扩展到符合预期目的,并在合同数据表中作出相应约定。


  职业责任保险是设计方转移职业责任的有效手段之一。在国际工程承包市场上,业主要求承包商购买职业责任险的情况已经越来越多。一般来说,如果工程项目规模大、工艺复杂、采用新技术,尤其是处于发达地区的项目,业主对职业责任险的购买要求较高。17版增加对职业责任保险的条款,也是对国际工程实践的一种呼应。


  黄皮书和银皮书下,承包商在投标阶段,不仅要关注业主对职业责任险的相关要求,还要注意相应要求下的投保成本和保险市场的接受能力,建议专门就此险种相关问题咨询专业的保险机构。同时,如果将职业责任保险的保险范围扩展到符合预期目的,则合同“预期目的”的明确非常重要,它对于保险可购买性、成本和最终的赔付有关键影响

标签:FIDIC
0
版权声明©
本网站所有内容版权归项目管理评论杂志社及相关权利人(本网站的资料提供者)所有,未经项目管理评论杂志社明确书面许可,任何组织及个人不得复制、转载、摘编本网站的内容,也不得在本网站所属的服务器上做镜像或以其他任何方式进行使用。凡未经许可擅自转载,均视为侵权行为,本网站将依法追究其责任。
热点:ppp    新能源    敏捷   
关于我们 - 广告服务 - 联系我们 - 诚聘英才 - 隐私声明 - 杂志订阅 - 在线投稿 - 下载专区 - 网站地图
项目管理评论 版权所有
有意与本刊合作者,请与项目管理评论联系。未经项目管理评论书面授权,请勿转载或建立镜像,否则即为侵权。
合作电话:010-58383379 E-mail:pmr@pmreview.com.cn 京ICP证13028000号-3

京公网安备 11010202007990号


PMI, PMP, PMBOK and the PMI logo are registered marks of the Project Management Institute, Inc.

技术支持:原创先锋_北京网站建设