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泰国投资基建项目的法律环境

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2017年09月15日    作者:王霁虹 徐一白    来源:国际工程与劳务

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  泰国拥有优越的海洋地理位置,正处于“21世纪海上丝绸之路”的必经之地,是“一带一路”的重要战略支点国家。


  在外商投资环境吸引力方面,根据世界银行发布的营商环境报告,泰国营商便利性在全世界189个国家和地区中的排名为:2015年第46名,2016年第49名,排名较为靠前。由此可见,在泰国经商投资的环境还是较为友好的。而且泰国政府重视改善投资环境,对外商投资给予税收和政策优惠,有专门的投资促进委员会(Board of Investment,简称BOI),负责制定投资政策,并为外商投资提供咨询服务。


  随着“一带一路”政策的全面推进,我国企业在泰投资数量不断增加,2016年1-8月,中国对泰国新增直接投资项目达到37项,与去年同期相比实现翻番,新增直接投资实现107.39亿泰铢(1元人民币约合5.18泰铢),中国因此成为泰国第二大直接投资来源地。15年间,中企在泰累计投资项目约为500个,累计直接投资额约2400亿泰铢。其中具有代表性的投资项目包括:中国华立集团于2005年建立的专门服务于中国企业进驻泰国的泰中罗勇工业园,天合光能、中利腾晖等企业对泰国光伏太阳能行业的投资;中国建筑与正大集团在泰国成立合资公司,在工业化建筑领域的投资等。本文将对泰国的政治制度、法律体系及外商投资涉及的主要法律风险进行简要介绍。


军队色彩浓厚的政治体制


  泰国是君主立宪制政体,国王为最高国家元首,但仅作为虚设,是国家的象征。内阁即中央政府是国家最高行政机构,由总理、副总理和各部部长组成。其中,总理为政府首脑,拥有实权,负责国家的大政方针和对外政策。议会是泰国的最高立法机构,目前实行两院制:众议院(480个席位)和参议院(150个席位)。


  泰国实行多党制。目前泰国政坛共有60多个政党,主要政党包括民主党、民众党、社会行动党、为泰党、大众党、自由党等,名目繁多,其中民主党和为泰党是目前影响力最大的政党。泰国政治具有典型的军人政治的特点,二战后军人集团曾长期把持政权。20世纪90年代开始,军人逐渐淡出政坛。但自2006年发生军事政变总理他信下台开始,泰国政府更迭频繁,军事势力具有强大的影响力。2014年,泰国军方陆军司令巴育将军实施军事政变,接管了国家权力。目前,巴育担任泰国第29届总理。如果泰国能够按照预期在2017年进行大选,民选政府将从军政府手中接管权利。但鉴于泰国大选的预定日期已经一推再推,未来政局走势尚需进一步观察。


  对于中国企业来说,在这种不明朗的政治背景下进行大额投资或大型工程承包建设要格外保持理智和警惕,在进行投资前一定要对当地法律环境进行深入的尽职调查,同时在项目谈判及履行过程中,确保项目相关的各类批文、合同等文件规范、完整、符合泰国法律规定,最大程度地防范出现因项目合规性瑕疵被新政府叫停的风险。

  

相对完善的法律体系


  泰国的法律体系是民法体系(法典化的法律体系),主要的成文法典包括民商法典、刑法典、民事诉讼法、刑事诉讼法、税法和土地法等。泰国的最高法律是宪法,宪法之外还有法律、皇家法令、紧急法令、部级条例、部级通告、其他政府通告以及地方政府规定。泰国的法律条款通常做比较宽泛的规定,并授予国家机关制定、发布规章和/或通告的权利。


  泰国的司法体系由宪法法院(处理政府事务和宪法问题)、行政法院(处理行政法律和行政合同事项)、军事法院(处理和审理军队刑事案件和其他法律规定的案件)和司法法院(处理民事及普通刑事事项)组成。司法法院分为三级:初等法院、上诉法院以及最高法院。此外,还有独立的少年法庭、劳动法庭、税务法庭及一些专门的法庭:中央和地方知识产权与国际贸易法庭、中央破产法庭等。所有这些法院都是根据专门的程序在相关法律下建立的。泰国法律没有设立陪审团制度。


  由此可见,泰国的法律体系较为成熟、专业性强。中国企业如果不进行前期的法律尽职调查,也不聘请富有经验的律师协助,两眼一抹黑地在泰国开展业务,将面临巨大的合法合规风险。


鼓励外商投资部分行业存在限制


  泰国的外商投资主管部门是泰国投资促进委员会(Board of Investment,简称BOI),负责根据泰国的《投资促进法》(Investment Promotion Act)制定投资政策,BOI办公室具体负责审核和批准享受泰国投资优惠政策的项目、提供投资咨询和服务。


  外国人在泰国开始商业经营的最低投资额不得少于200万泰铢(约合38万元民币),当涉及经批准方可从事的行业时,最低投资额不得少于300万泰铢(约合58万元人民币)。泰国没有专门针对外资并购及外国国有企业投资并购进行安全审查方面的法律规定。


  泰国的《外籍人经商法》(Alien Business Act)是有关泰国外商准入行业的主要法律,其中规定了非常具体的外国投资者行业准入制度。中国企业在泰开展业务首先应该根据《外籍人经商法》的规定,仔细考察拟从事的业务是否属于被禁止或限制的行业。


  中国企业所关注的建筑、工程服务业、工程建设等行业属于经特别批准后外国人可以从事的行业。但值得注意的是,《外籍人经商法》将以下两种情形排除在了受限制范围之外:a)外国人投入的最低资本在5亿泰铢以上的公共基本设施建设、运用新型机械设备、特种技术和专业管理公共设施、交通设施建设;b)部级法规规定其他工程建设、中介或代理业务。


参与政府项目的程序和资质要求


  泰国目前没有关于BOT的法律法规,泰国近些年的BOT项目主要集中在国家出资或列入国家预算管理的公共基础设施类项目,主要适用政府采购类的法律法规。泰国也没有关于外资参与BOT项目的特殊规定,只要外商投资者满足项目投资要求并不违反有关外商禁止或限制从事行业的规定,即可参与项目投标。


  泰国政府项目招投标方式一般分为以下三种。


  第一,直接投标,适用于一般规模的项目,有资格的投标人在购买标书后直接进行商务投标;


  第二,资格预审+投标,适用于大型项目,尤其是项目资金来源于国外的大型基础设施项目,投标人根据标书要求先进行资格预审,预审通过后获得参加投标的资格;


  第三,特别招标/议标,适用于国家预算的不超过1亿泰铢的小项目,及使用国家预算的国外项目(如驻外使领馆项目)。


  外商在泰国承揽工程项目必须设立泰国法人的工程承包公司,且需要在政府相关部门申请资质。泰国工程类资质分为一级(最高)、二级、三级等。通常招标人会在招标文件中对投标人的资质做出具体要求。泰国没有统一的资质注册机构,在内政部、交通部、农业部等不同政府部门注册的资质只适用于该部门。


  在某些大型基础设施项目招投标中,特别是建设资金来源为外资的项目招投标中,外国承包商或投标联营体中的外国承包商可能不受泰国资质评级的限制。近些年来,泰国大型政府预算项目普遍要求外商企业所属国驻泰国的使领馆出具企业资信、资质、业绩和股东列表等文件的公证函,并交泰国外交部认证后才可获得资格参与项目投标。


外汇汇入汇出自由


  泰国并无严格的外汇管制制度,外商企业的外汇可以自由汇入汇出。泰国对外汇进入泰国没有限制,但这些外汇须在收到或进入泰国后7日内兑换成泰铢,或存入一家授权银行的外汇账户。投资基金、分红、利润、贷款的本息偿还均可在完税后自由汇出泰国。外资公司在向海外汇出利润时须按10%纳税。


外商获得土地所有权的条件


  外国人和外籍法人经内务部部长批准可拥有土地所有权,以满足居住和从事商业、工业、农业等活动需要。但泰国针对不同用途对外国人最多可以拥有的土地面积有一定限制。对于在泰投资金额较大并使泰国经济受益的外国企业,特定情况下(例如投资项目在工业园区等)可以在土地方面享受一定特权并豁免于上述面积限制。但外国企业不得开展对泰国土地的投资业务。


限制外籍劳工在泰国就业重视劳动保护


  泰国劳工部就业厅负责管理外籍人在泰国的工作许可,其下属的外籍人工作许可证管理局直接负责受理和审批外籍人在泰国的工作许可申请。值得注意的是,泰国工作许可证有效期为一年,到期前必须及时提出续期申请;工作许可证持有者须随身携带工作许可证;且工作许可证不能异地使用。


  泰国政府对外国人在泰投资、经商、从教等申请工作许可持积极态度,允许有条件的输入技术和管理人员,但一般禁止外籍普通劳工到泰国工作,限制外籍劳工从事农、林、牧、渔业工人、制砖、木匠或其他建筑工种等39类工种的活动。


  泰国是有工会运动传统的国家,其工会力量强大,工会组织遍布全国,对国家政治、经济和社会运行均有一定影响力。中资企业在泰承揽工程或投资项目需注意与工会保持良好沟通,遵守泰国劳动相关的法律法规。


  泰国是多宗教国家,主要包括佛教、伊斯兰教、天主教和印度教。其中,佛教是泰国的国教,对泰国的政治、经济、社会生活和文化艺术都具有重大影响。比如,众多泰国法定假日(如万佛节、佛诞节等)都与佛教有关,在泰国用工自然要相应遵守。泰国也是个多民族国家。第一大民族为泰族,与我国的傣族、壮族族源相近,占总人口75%左右,其他还有华族(占总人口14%左右)、马来族、高棉族、克伦族、苗族等。“走出去”的企业在选择用工和管理当地雇员时应充分尊重东道国的文化、特定的民族习俗和宗教特点。


重视环境保护环评制度健全


  泰国负责环境保护的政府部门是自然资源和环境部,泰国关于环保的基本法律是1992年颁布的《国家环境质量促进和保护法》,此外,泰国自然资源和环境部还发布了一系列关于大气、噪音、水、土壤等方面污染控制和保护的公告。泰国对于空气和噪音污染、水污染、土壤污染、废弃物和危险物质排放等标准都有明确的规定,对于违法违规行为有相应的处罚。


  泰国实行环境影响评估(以下简称“环评”,Environmental Impact Assessment,EIA)制度,由泰国自然资源和环境部负责规定必须进行环评的投资或工程项目规模和类型。可能对自然环境造成影响的大型项目,必须向自然资源和环境政策规划办公室提交环评报告,接受审核和修改。环评报告必须由在自然资源和环境政策规划办公室注册认可的咨询公司出具。


  以上仅是对泰国的政治制度、法律体系、外商投资准入制度、政府项目投资和工程承包、外汇、土地、劳动、环保的法律制度的一些简要介绍。而一个企业无论在哪个国家进行投资或承包工程,深入了解东道国的法律法规均是项目取得成功不可或缺的必要条件。因此笔者建议“走出去”的企业在项目前期加强对东道国法律环境和项目法律情况的调研,借助中国及外国法律顾问的专业知识和丰富经验,完善项目架构设计,对可能遇到的项目风险做到心中有数、有效防范。


  (作者单位:北京市中伦律师事务所)

责任编辑:王兴钊

标签:基建
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